Faz objetiva del delito de sustracción de menores - Núm. 20, Diciembre 2015 - Política Criminal - Libros y Revistas - VLEX 643892701

Faz objetiva del delito de sustracción de menores

AutorJavier Escobar
CargoMagister en Derecho Penal y Procesal Penal. Profesor Auxiliar de Derecho Penal, Universidad Diego Portales
Páginas468-496
ESCOBAR, Javier. “Faz objetiva del delito de sustracción de menores”.
Polít. crim. Vol. 10, Nº 20 (Diciembre 2015), Art. 2, pp. 468-497.
[http://www.politicacriminal.cl/Vol_10/n_20/Vol10N20A2.pdf]
Faz objetiva del delito de sustracción de menores
Objective phase of the crime of child abduction
Javier Escobar Veas
Magister en Derecho Penal y Procesal Penal
Profesor Auxiliar de Derecho Penal, Universidad Diego Portales
javier.escobar@mail.udp.cl
Resumen
Este artículo estudia la faz objetiva del delito de sustracción de menores, prescrito en el
artículo 142 del Código Penal, el cual, según nuestra opinión, no ha recibido suficiente
atención por parte de nuestra doctrina ni jurisprudencia. Lo anterior merece ser atendido y
resuelto, toda vez que el delito en cuestión fue recogido en los últimos dos proyectos de
nuevo Código Penal. En el primer capítulo, se describe el estado actual de la discusión y el
aparente consenso en torno al delito en estudio. Luego, en un segundo capítulo, se
criticarán ciertos puntos de este consenso, planteando algunos casos problemáticos.
Finalmente, en el tercer y último capítulo, se propone una nueva interpretación de la faz
objetiva del ilícito en estudio, reconociendo los aspectos positivos del actual consenso
interpretativo, y modificando aquellos que fueron criticados.
Palabras clave: Sustracción de menores, libertad ambulatoria, seguridad individual.
Abstract
This paper studies the objective aspect of the crime of child abduction, prescribed in the
article 142 of Criminal Code, which, in our opinion, hasn't received proper attention from
our doctrine and courts. This should be analyzed and resolved, given that the crime was
recognized in the last two projects of new Criminal Code. In the first chapter, it describes
the actual state of discussion and the apparent consensus about the crime. After, in a second
chapter, we will criticize some things of this consensus, propounding a few problematic
cases. Finally, in the third chapter, it proposes a new interpretation of the objective aspect
of the felony, taking the positive elements of the actual interpretative consensus, but
changing those that were criticized.
Key words: Child abduction, freedom of movement, individual security.
Introducción.
Escribir un trabajo monográfico sobre el delito de sustracción de menores es una tarea que
vale la pena intentar. Ello por cuanto, hasta el día de hoy, el ilícito mencionado no ha
Agradezco sinceramente los valiosos comentarios y críticas del Prof. Héctor Her nández.
ESCOBAR, Javier. “Faz objetiva del delito de sustracción de menores”.
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recibido la suficiente atención. Sin temor a exagerar, es posible sostener que los autores
nacionales no le dedican más de siete páginas en sus manuales, y la ausencia de
monografías es patente.
La tarea que nos hemos encomendado es contribuir al esclarecimiento de la faz objetiva del
delito in comento, para así poder aportar a la discusión dogmática que se desarrolla hoy y
que se desarrollará en el futuro. Si consideramos que el delito en estudio protege bienes
jurídicos importantísimos, como se verá más adelante, y la pena asignada a su hipótesis
básica es una de las más altas del Código presidio mayor en sus grados medio a máximo,
su delimitación respecto de otros tipos penales no resulta baladí. Una pena tan elevada no
puede quedar sometida al arbitrio o a la incertidumbre, ya que ello traicionaría la misión de
la dogmática, cual es, generar certeza en la aplicación del derecho.
El presente trabajo se divide en tres capítulos, claramente identificables y con un propósito
propio. El primero de ellos tiene por objeto repasar las opiniones doctrinarias y
jurisprudenciales que se han esgrimido en torno al delito de sustracción de menores,
explicarlas y complementarlas cuando sea necesario. El objetivo de este primer capítulo es,
entonces, descriptivo. Los asuntos tratados serán: análisis histórico del artículo 142 del
Código Penal1, para luego abordar el bien jurídico tutelado, la acción típica, el sujeto
activo, el sujeto pasivo y la atenuante especial del artículo 142 bis.
El segundo capítulo representa, en cambio, un juicio crítico, y contiene nuestras opiniones
personales y la contribución que, estimamos, estamos en condiciones de realizar. El primer
apartado de dicho capítulo tratará la relación existente entre los bienes jurídicos protegidos,
la acción típica y el sujeto activo del delito. El segundo apartado abordará algunos casos
concretos en los cuales no es aplicable el tipo penal de sustracción de menores, y
propondremos la aplicación de otras figuras típicas. En el tercer apartado estudiaremos el
tema que, desde nuestra perspectiva, ha recibido quizás la menor atención por parte de los
autores nacionales, este es, los medios comisivos. A propósito de este punto trataremos
primero la violencia o intimidación, para luego abordar el engaño, ya sea que se dirija
contra el menor o contra la persona que lo tiene bajo su resguardo. En el cuarto y último
apartado, analizaremos la relación existente entre el delito de sustracción de menores y
otros tipos penales afines, especialmente aquellos atentatorios contra el estado civil de las
personas.
El tercer capítulo constituye la conclusión de este trabajo. En ésta se sistematizarán los
elementos positivos del actual consenso doctrinario y jurisprudencial, con aquellos puntos
que se propone modificar, construyendo así una nueva interpretación de la faz objetiva del
delito en análisis.
1 Cuando señale algún artículo, sin expresar cuerpo legal, debe entenderse que me estoy refiriendo al Código
Penal nacional.

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