Lagunas en el Derecho: Fernando Atria, Eugenio Bulygin, José Juan Moreso, Pablo Navarro, Jorge Rodríguez y Juan Ruiz Mañero, Marcial Pons, Madrid, 2005 (217 páginas)
| Autor | Patricio Masbernat |
| Cargo | Abogado. Magíster en Derecho, Universidad de Chile. Magíster en Derecho, Universidad de Talca. Doctor (c) en Derecho por la Universidad Complutense de Madrid. Profesor de la Facultad de Ciencias Jurídicas y Sociales de la Universidad de Talca |
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- Este libro contiene un grupo de estudios conectados temáticamente con controversias sobre las "lagunas en el Derecho", cuestión actual y universal, escritos a modo de debates por juristas de gran prestigio de Chile, Argentina, y España. Explica su Introducción que estos estudios tienen una raíz común en Normative System1, una obra de Alchouron y Bulygin que ha tenido impacto desde su publicación en 1971 hasta nuestros días. El libro que ahora comento continúa un debate entre Atria y Bulygin, con antecedentes (entre otros) en el año 2001 (al que ahora se unen otros expertos) en la Facultad de Derecho de la Universidad de Valparaíso, en los actos de conmemoración de los 20 años de la Sociedad Chilena de Filosofía Jurídica y Social2.
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- Una de las características de los problemas jurídicos, al menos como se presentan en la realidad, es su enorme complejidad. Esa la razón por la que los juristas generalmente los estudian a través de la simplificación y el aislamiento de sus diferentes facetas. Ello lleva a suponer, muchas veces, que la simplificada explicación de una faceta de un problema jurídico constituye el problema jurídico como en la realidad se produce. El libro que comentamos, por el contrario, no rehuye la complejidad de los problemas jurídicos. En efecto, relaciona a través de sólidos debates argumentativos materias tales como lagunas en el derecho (normativas o axiológicas3), función judicial, casos difíciles, discrecionalidad judicial, activismo judicial, fundamentación de sentencias, positivismo jurídico (y su cuestionamiento), moral y Derecho, reglas y principios, aplicación y creación del derecho, etc. Sobre este punto, Navarro explica que "la persistencia (de las lagunas en el Derecho) en los debates teóricos se explica no sólo por la diversidad de los problemas planteados que se agrupan bajo ese rótulo, sino también por sus consecuencias para nuestras concepciones del derecho y del razonamiento jurídico" (p. 88).
En lo sucesivo voy a comentar, de modo breve y abreviado (por exigencias editoriales) un libro tan complejo como enriquecedor. Mi intención principal es, entonces, llamar la atención hacia él.
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- Abre los fuegos Fernando Atria con "Sobre ¡as Lagunas", contestado a continuación por Bulygin, replicado y duplicado por sucesivos artículos de ambos. Luego Navarro y Rodríguez replican a Atria (a su vez apoyado por Mañero), quien contesta. El capítulo final es de Moreso.
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- En "Sobre ¡as Lagunas "4, Atria cuestiona la perspectiva de Bulygin enNormative System5, que en lo central sostiene que frente a una laguna el juez tiene la obligación de fallar, aceptando o rechazando la demanda (pero gozando de discrecionalidad), y sobre la base del análisis crítico de diversos autores, y diversos ejemplos, pone énfasis en que la existencia de situaciones no reguladas no implican (necesariamente) lagunas normativas y que dichas situaciones se encuentran fuera de su alcance como adjudicador, por lo que sólo debe rechazar la demanda. Los jueces no tienen discrecionalidad frente a las (que Bulygin y Alchourón llaman) lagunas normativas, a menos que se la concedan otras reglas secundarias del sistema para cualquier caso, lo que hace irrelevante las lagunas para la discrecionalidad judicial (p. 177). Para Atria, la perspectiva de...
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