Constitución y legitimación de la pena. Apuntes teleológicos sobre el rol de la Constitución en el sistema penal - Núm. 11, Julio 2011 - Política Criminal - Libros y Revistas - VLEX 468154810

Constitución y legitimación de la pena. Apuntes teleológicos sobre el rol de la Constitución en el sistema penal

AutorMario Durán
CargoDoctor en Derecho, Universidad de Salamanca. Profesor de Derecho penal y Criminología, Universidad de Atacama
Páginas142-162
DURÁN, Mario. “Constitución y legitimación de la pena. Apuntes teleológicos
sobre el rol de la Constitución en el sistema penal”.
Polít. crim. Vol. 6, Nº 11 (Junio 2011), Art. 5, pp. 142 - 162.
[http://www.politicacriminal.cl/Vol_06/n_11/Vol6N11A5.pdf]
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Constitución y legitimación de la pena. Apuntes teleológicos sobre el rol de la
Constitución en el sistema penal.1
Dr. Mario Durán Migliardi.
Doctor en Derecho, Universidad de Salamanca.
Profesor de Derecho penal y Criminología, Universidad de Atacama.
mduran@uda.cl
Resumen
El presente artículo trata sobre el rol de la Constitución en relación al establecimiento de fin
de la pena en un sistema jurídico-penal democrático de Derecho. Para ello, y partiendo de
esa premisa, se desarrolla el fundamento constitucional del Derecho penal democrático y la
necesidad de justificación del castigo penal, la denominada orientación sustancial o
teleológica sobre el rol de la Constitución en el sistema jurídico-penal y el contenido de la
Constitución penal, como marco valorativo y axiológico del sistema jurídico-penal.
Palabras clave
Constitución, derecho penal, fines de la pena.
Abstract
The present article deals with the role of the Constitution in relation to the establishment of
the sanction in a democratic justice criminal system of Law. To achieve so, and having this
previous idea as a starting point, the constitutional foundation of the Democratic penal Law
is developed, as well as the need of justification of the penal punishment, the so called
substantial or teleological orientation about the role of the Constitution in the penal justice
system and the content of the penal Constitution as a valorative and axiological framework
of the penal criminal justice system.
Key words
Constitution, Penal law, aims of the sanction.
Sumario: 1. Introducción y delimitación: El fundamento constitucional del Derecho penal
democrático y la necesidad de justificación del castigo penal. 2. La orientación sustancial o
teleológica sobre el rol de la Constitución en el sistema jurídico-penal. 3. El contenido de la
Constitución penal, marco valorativo y axiológico del sistema penal. 4. A modo de
conclusión: La Constitución y la reforma del sistema jurídico-penal.
1 Este trabajo ha s ido realizado en el marco del Pro yecto de iniciación en Investiga ción Conicyt-Fond ecyt
2007 nº 110 75088, titulado “Justificación y l egitimación de la pena en el Derecho pen al chileno. Análisis
desde el modelo integ ral de la ciencia jurídico-penal”, de qui en el autor es investigador responsable.
DURÁN, Mario. “Constitución y legitimación de la pena. Apuntes teleológicos
sobre el rol de la Constitución en el sistema penal”.
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1. Introducción y delimitación: El fundamento Constitucional del Derecho penal
democrático.
Dentro del objetivo general en el que se enmarca este artículo, esto es, intentar analizar la
justificación teórica de la aplicación de la pena, su propósito es triple. Por una parte,
destacar la importancia que una Constitución social y democrática tiene respecto de la
fundamentación de los fines del Derecho penal; justificar a través de dicha Constitución el
establecimiento de un sistema de legitimación de la pena y, por último, subrayar la
relevancia que una Constitución social y democrática tiene para la reforma del sistema
penal en general y para el Derecho penal en particular.
La importancia de ello, como he señalado y justificado latamente en otros trabajos,1 radica
en que a mi juicio y por diversas razones históricas, jurídico-políticas y, sobre todo,
metodológicas, la necesaria visión político-criminal o empírico-valorativa desde la cual se
debe justificar la imposición de la pena en nuestro Derecho presenta una aridez
motivacional y una escasa profundidad de análisis que, dado nuestro actual estado de
desarrollo en otros ámbitos, llama profundamente la atención.
En efecto, si partimos desde la perspectiva valorativa conformada por la moderna
estructuración de los principios limitadores al Ius Puniendi en el Estado Social y
Demócratico o de la premisa funcionalista acerca del contenido material de la teoría de la
Culpabilidad, para la cual, la pena no puede traspasar, ni en su gravedad ni en su duración,
el grado de culpabilidad,2 comprenderemos que uno de los eslabones sobre los cuales se
funda el ejercicio del Ius Puniendi Estatal en un Estado democrático moderno es,
precisamente, la justificación del fin en virtud del cual se ha de imponer la sanción
punitiva.
Por ello, la determinación de la medida de pena aplicable al caso concreto no se satisface
sólo con esbozar la subsunción de los hechos al Derecho para que, en definitiva, se
posibilite la determinación -numérica- del quantum o intensidad de la sanción. Por el
contrario, para que la aplicabilidad práctica de la pena cobre efectivamente un realce
garantista, ha de adscribirse e interrelacionarse en un terreno mixto o ecléctico, en el que
inciden no sólo argumentos relativos al hecho delictivo cometido -y que se encuentran
1 Al respecto, DURAN MIGLIARDI, Mario, “El Derecho penal del enemigo. Formulación y observaciones
críticas en el contexto del debate sobre la mo dernización y expansión del Derecho penal” en, CAN CIO
MELIÁ, Manuel (Ed. Coord.), Derecho penal d el enemigo. El discurso p enal de la exclusión. Buenos Aires –
Montevideo: Editoriales B de F; Madrid: Edisofer, 2006. pp. 725 y ss. “Prevención General Positiva o de la
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Universidad de Salamanca. Libro Hom enaje al p rofesor Dr. Ignacio Berdugo Gómez d e la Torre. Santiago:
Editorial Jurídica d e Santiago, 2007, pp. 269 y ss. “Análisis político-criminal de la ley de respo nsabilidad
penal adolescente y sus mo dificaciones”, en: Estudios d e Ciencias Penales: H acia una racionalización del
Derecho Penal. IV Jorna das Nacionales de Derecho Penal y Cienc ias Penales, Va ldivia, 2007, Santiago de
Chile: Legal Publishing, 2008, pp. 275 y ss. “Prevención especial e ideal reso cializador. Concepto, evolu ción
y vigenc ia en el marco de la legitimac ión y justif icación de la pena”, Revista de Estudios Criminológicos y
Penitenciarios Nº 13, G endarmería de Chile (2008), pp. 57 y ss.
2 Vid. ROXIN, Claus, “ Reflexiones P olítico-Criminales Sobre el Principio de Culpabilidad” en: DEL
MISMO, Culpabilidad y Prevención en el Derecho Penal. MUÑOZ CONDE, Francisco (Trad.), Madrid:
Reus S.A., 1981, pp. 46 y ss.

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