Las acciones cautelares y el recurso de protección ¿es necesaria una duplicidad de instituciones? Notas para una mejor garantía de los derechos fundamentales
| Autor | Francisco J. Leturia I. |
| Cargo | Abogado (PUC). Doctor en Derecho de la Universidad de Salamanca. Profesor de la Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad Católica de Chile y Presidente del Centro Nacional de Arbitrajes. Dirección postal: Alameda 340 piso 4 (Facultad de Derecho UC), Santiago de Chile |
| Páginas | 227-244 |
227
LAS ACCIONES CAUTELARES Y EL RECURSO DE
PROTECCIÓN ¿ES NECESARIA UNA DUPLICIDAD DE
INSTITUCIONES? NOTAS PARA UNA MEJOR GARANTÍA DE
LOS DERECHOS FUNDAMENTALES*1
inJunCtions and thE rECurso dE protECCión
is a dupliCation oF institutions nECEssary?
notEs For a bEttEr guarantEE oF FundamEntal rights
2FranCisCo J. lEturia i.**
Facultad de Derecho, P. Universidad Católica de Chile
Fjleturia@uc.cl
Resumen: El Recurso de Protección es una acción cautelar de emergencia establecida para
asegurar el respeto y vigencia de derechos fundamentales, que ha gozado de un singular prestigio
y un amplio uso en nuestro país. Sostendremos que el Recurso de Protección es un mecanismo
cautelar ordinario, reglamentado en forma especial, nacido de las peculiares circunstancias y
necesidades existentes al momento de su creación. En la actualidad, podrían adoptarse algunas
medidas para que el objetivo que se le ha asignado se realice de mejor manera y en forma más
acorde a la institucionalidad general.
abstRac: The “recurso de protección” is an emergency action (injunction), established to ensure
respect and enforcement of fundamental rights. This tool has enjoyed a unique prestige and a wide use
in our country. We will say that the “Recurso de Protección” is an ordinary mechanism of injunction,
regulated in a special way, born of the peculiar circumstances and needs existing at the time of its
creation. Nowadays, some measures could be taken to ensure that the objective assigned to it, would
be carried out better and in a way that is more armonic with the general institutional framework.
PalabRas claves: Recurso de protección, acciones cautelares, eficacia de la constitución, derechos
fundamentales, interpretación.
KeywoRds: Recurso de protección, injunctions, effectiveness of the constitution, fundamental rights,
interpretation.
* Artículo recibido el 24 de mayo de 2017 y aprobado el 15 de noviembre de 2017.
** Abogado (PUC). Doctor en Derecho de la Universidad de Salamanca. Profesor de la Facultad de Derecho
de la Pontificia Universidad Católica de Chile y Presidente del Centro Nacional de Arbitrajes. Dirección postal:
Alameda 340 piso 4 (Facultad de Derecho UC), Santiago de Chile. Dirección electrónica: fjleturia@uc.cl
Varios autores (diEz (1999), p. 264; vivanCo (2004), p. 496; CEa (2004), pp. 629-630).
Estudios Constitucionales, Año 16, Nº 1, 2018 pp. 227-244
ISSN 07180195
Centro de Estudios Constitucionales de Chile Universidad de Talca
“Las acciones cautelares y el recurso de protección ¿es necesaria una duplicidad de instituciones? Notas
para una mejor garantía de los derechos fundamentales”
Francisco J. Leturia I.
Estudios Constitucionales, Año 16, Nº 1
2018, pp. 227-244
228 Estudios Constitucionales, Año 16, Nº 1
2018, pp. 227-244
Francisco J. Leturia i.
1. introduCCión
El Recurso de Protección es una acción cautelar que tiene por objeto proteger
derechos fundamentales frente a posibles “privaciones, perturbaciones o amenazas”
de los mismos.
Esta herramienta ha gozado de un singular prestigio en nuestro país y fue, desde
muy temprano, señalada como una de las novedades y aportes más importantes de
la Constitución de 19801. Sin embargo, a nivel comparado, no existen acciones
generales de cautela similares, basadas en la aplicación directa e inmediata de los
derechos constitucionales2, aunque se ofrecen numerosos mecanismos alternativos
para asegurar su tutela3.
En este trabajo analizaremos si el Recurso de Protección es una acción es-
tructural de nuestro ordenamiento jurídico o si simplemente estamos frente a un
mecanismo cautelar ordinario, reglamentado en forma especial.
Asimismo, analizaremos en qué medida su existencia y su relativo prestigio
se deben más bien a las necesidades y circunstancias propias del momento de su
creación –una acción que permitiera adoptar medidas rápidas y efectivas, en un
contexto general de lentitud de la justicia ordinaria– y si ellas se mantienen y
justifican en la actualidad.
Finalmente, analizaremos algunas medidas concretas que podrían tomarse
para cumplir mejor el objetivo que se ha buscado con su adopción, respondiendo,
en última instancia, a la pregunta de qué sucedería a nivel de tutela efectiva de
derechos fundamentales, si se recurriera solamente a las posibilidades cautelares
ordinarias que ofrece nuestro sistema jurídico, levemente perfeccionadas.
2. antECEdEntEs históriCos. ¿por qué ExistE El rECurso dE protECCión?
Más allá de los aportes concretos realizados por los distinguidos promotores
de los proyectos que culminaron en el recurso de protección tal como hoy lo
conocemos, esta acción es tributaria de dos procesos históricos confluyentes. El
primero de ellos, de carácter global, tiene que ver con la crisis de la cultura legal
positivista y su paulatino reemplazo por un “estado constitucional de derecho”.
1 Varios autores (navarro (2012), p. 616 y soto kloss (1982), pp. 24-25) hacen referencia a antecedentes
históricos. Pero no parecen ser pertinentes, como lo señala quinzio (2001), p. 378.
2 A modo de ejemplo ver bordalí (2004), p. 278.
3 vigo (2012), p. 23, citando a Ferrajioli.
Para continuar leyendo
Solicita tu prueba