La jurisdicción constitucional entre judicialización y activismo judicial: ¿existe realmente 'un activismo' o 'el' activismo
| Autor | Mônia Clarissa Hennig L. |
| Cargo | Doctora en Derecho por la Universidade do Vale do Rio dos Sinos - Unisinos, con investigación de tesis realizada junto a la Ruprecht-Karls Universität Heidelberg, en Alemania |
| Páginas | 429-453 |
429Estudios Constitucionales, Año 10, Nº 2
2012, pp. 429 - 454
Estudios Constitucionales, Año 10, Nº 2, 2012, pp. 429 - 454.
ISSN 0718-0195
Centro de Estudios Constitucionales de Chile Universidad de Talca
“La jurisdicción constitucional entre judicialización y activismo judicial:
¿existe realmente ‘un activismo’ o ‘el’ activismo?”
Mônia Clarissa Hennig Leal
LA JURISDICCIÓN CONSTITUCIONAL ENTRE
JUDICIALIZACIÓN Y ACTIVISMO JUDICIAL: ¿EXISTE
REALMENTE “UN ACTIVISMO” O “EL” ACTIVISMO?1
JU D I C I A L R E V I E W B E T W E E N J U D I C I A L I Z A T I O N A N D J U D I C I A L AC T I V I S M O :
I S T H E R E R E A L Y “A N ” O R “THE” A C T I V I S M ?
MÔ N I A CL A R I S S A HE N N I G LE A L 2
Profesora de Derecho Constitucional
Universidad de Santa Cruz do Sul - UNISC (Brasil)
moniah@unisc.br
RE S U M E N : La jurisdicción constitucional ha ganado relieve en el contexto del Estado Constitucio-
nal, en cuanto garantizadora de la Constitución y de sus derechos fundamentales, siendo frecuentes
las referencias a fenómenos como “judicialización” y “activismo judicial”. Lo que se busca es analizar
estos conceptos y algunas teorías respecto a la legitimidad de la jurisdicción, demostrando como ellos no
poseen contenido unívoco, lo que dificulta el debate sobre la materia.
AB S T R A C T : Judicial review became very important in the context of Constitutionalism, while instance
of protection and guarantee of the Constitution and its fundamental rights. This conduces to concepts
like “judicialism” and “judicial activism”, that intend to be analyzed –as well as some theories about
the legitimacy of judicial review– in the way to show how empty they can be, what sometimes makes
an adequate debate about this question very difficult.
PA L A B R A S CLA V E : Jurisdicción constitucional. Judicialización. Activismo judicial. Democracia.
Legitimidad.
KE Y WO R D S : Judicial review. Judicialization. Judicial activism. Democracy. Legitimacy.
1 Este artículo es resultante del proyecto de investigación “O amicus curiae como instrumento de
realiza ção de uma Jurisd ição Cons titucional aberta: análise comparativa entre os sistem as brasil eiro,
alemão e norte-ameri cano e de sua efetividade nas decisões do Supremo Tribunal Federa l”, financia do
por el Conselho Nac ional de Des envolvimento Científico e Tecnol ógico-CNPq y por la Fund ação de
Amparo à Pesquisa do Rio Grande do Sul-FAPERGS. El presen te texto in tegra, tambi én, los est udios
realizados junto al grupo de investigación “Jurisdição Constitucional aberta”, del Programa de Postgrado
en Derecho - Magíster y Doctorado de la Universidade de Santa Cruz do Sul - UNISC, vinculado al
CNPq, de l o cual la autora es coordinadora, y del proyecto de in vestigación “C ontrole juris dicional de
Políticas Públicas”. Artículo recibido el 30 de enero de 2012 y aprobado el 10 de octubre de 2012.
2 Doctora en Derecho por la Universida de do Vale do Ri o dos Sinos - Unisinos, c on investiga ción de
tesis re alizada junto a la Ruprecht- Karls Universi tät Heidelber g, en Alemani a. Profesora de l Programa
de Postgr ado en Derec ho - Magíste r y Doctorad o de la Unive rsidade de S anta Cruz do Sul - UNISC ,
donde enseña las disciplinas de Jurisdicción Constitucional y Control Jurisdiccional de Políticas Pú -
blicas, respectivame nte. Coordinad ora del Grupo de Investigación “Jurisdição Con stitucional aberta”,
vinculado al CNPq. Becaria de productividad en investigación del CNPq.
MÔ N I A CL A R I S S A HE N N I G LEAL
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IN T R O D U C C I Ó N
La jurisdicción constitucional ha ganado gran relieve en el contexto del
Estado Constitucional, en cuanto garantizadora de la Constitución y de los
derechos fundamentales. Su prominencia es expresiva, a su vez, de la propia
centralidad y supremacía que caracterizan su objeto de control. En este proceso,
con todo, al ejercer sus competencias, los tribunales constitucionales acaban
por ser criticados y cuestionados acerca de los límites y de la legitimidad de
su actuación. Palabras como “judicialización” y “activismo judicial” aparecen,
entonces, de forma recurrente. Estos conceptos son, no obstante, muchas
veces empleados indistintamente, con carácter retórico, no siendo analizados
y utilizados de manera correcta, lo que conduce a confusiones terminológicas
que en nada ayudan para que se tenga un debate adecuado sobre el tema.
En este contexto, el presente artículo intenta enfrentar algunos aspectos cen-
trales a esta discusión. Su objeto se refiere, por lo tanto, más a una contribución
en el sentido de calificación del debate que a una búsqueda de una respuesta
directa del problema. Por tanto, se delinea, en un primer momento, una rápida
evolución histórica acerca de la jurisdicción constitucional y de los aspectos que
conducen a las nociones de “judicialización” y de “activismo judicial”, abordadas
en el segundo punto, donde se busca contrastar y distinguir, de forma sistemá-
tica, los conceptos. Por fin, en el último tópico, se intenta analizar algunas de
las teorías respecto a la legitimidad de la jurisdicción constitucional, eviden-
ciándose las imprecisiones y dificultades que se pueden verificar con relación a
algunos de sus elementos fundamentales. Lo que se pretende, por lo tanto, es
contribuir, a partir de las reflexiones trazadas, para una mejor comprensión de
estos aspectos, para que se pueda calificar y profundizar el enfrentamiento de
la materia, así como la propia actuación de la jurisdicción constitucional y su
contribución para la democracia.
1. LA JU R I S D I C C I Ó N C O N S T I T U C I O N A L E N E L O R D E N D E M O C R Á T I C O :
L O S TR I B U N A L E S CO N S T I T U C I O N A L E S C O M O “S E Ñ O R E S D E L A CO N S T I T U C I Ó N ”
El activismo judicial, asociado a una postura activa e intervencionista de los
Tribunales Constitucionales en el sentido de realización de la Constitución y de
concretización de los derechos fundamentales, viene siendo uno de los aspectos
más controvertidos y discutidos de la Teoría Constitucional contemporánea,
especialmente en lo que dice respecto a su legitimidad democrática, delante de
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