Delitos contables mercantiles en el Derecho penal económico chileno:Sistematización de su marco regulatorio, elementos comunes de sus tipos penales y desafíos pendientes
| Autor | Luis,Varela |
| Cargo | Académico investigador de la Facultad de Ciencias jurídicas de la Universidad de Antofagasta |
| Páginas | 264-306 |
chileno: Sistematización de su marco regulatorio, elementos comunes
Polít. crim. Vol. 11, Nº 21 (Julio 2016), Art. 10, pp. 264-306.
[http://www.politicacriminal.cl/Vol_11/n_21/Vol11N21A10.pdf]
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Delitos contables mercantiles en el Derecho penal económico chileno: Sistematización
de su marco regulatorio, elementos comunes de sus tipos penales y desafíos pendientes
Commercial accounting fraud in Chilean penal economic law: Systematization of its
regulatory framework, common elements of their penal types and pending challenges
Luis Varela Ventura
Universidad Antofagasta Universität Heidelberg
luis.varela@uantof.cl
Resumen
El artículo expone una introducción al Derecho penal de los estados financieros desde una
perspectiva comparada. Luego propone una sistematización del marco regulatorio de la
contabilidad mercantil en Chile, especialmente en cuanto a sus reglas de confección,
exhibición y auditoría. Finalmente, se identifican los tipos penales contables mercantiles
presentes en la ley penal chilena y se analizan sus elementos comunes. En la conclusión se
confronta el estado actual de la materia, su relación con la tendencia internacional y nuevos
desafíos.
Palabras clave: Derecho penal económico, estados financieros, contabilidad, delitos
contables.
Zusammenfassung
Der Aufsatz tut eine Einführung in das Rechnungslegungsrecht aus einer vergleichenden
rechtlichen Perspektive dar. Dann schlägt eine Systematisierung des Rechtsrahmens des
Handelsbilanzrechts in Chile, besonderes seiner Buchführung-, Darstellung-, und
Abschlussprüfungsregeln vor. Schließlich identifiziert man die jeweiligen strafrechtlichen
Tatbestände und ihre gemeinsamen Merkmale werden erklärt. Im Fazit stellt man den
Zustand des Bereichs mit der internationalen Tendenz und die neuen Herausforderungen
gegenüber.
Stichworte: Wirtschaftsstrafrecht, Rechnungslegung, Bilanz, Bilanzdelikte.
Académico investigador de la Facultad de Ciencias jurídicas d e la Universidad de Antofagasta, becario
Conicyt para estudios de doctorado en el extranjero, estudiante de doctorado e investigador invitado en la
Ruprecht-Karls-Universität Heidelberg. El presente artículo forma parte del trabajo doctoral del autor titulado
Systematisierung und Harmonisierung des Bilanzstrafrechts im iberoamerikanischen OECD-Rahmen
dirigido por el Prof. Dr. Gerhard Dannecker, Director del Institut für deutsches, europäisches und
internationales Strafrecht und Strafprozessrecht de la Juristischen Fakultät Universität Heidelberg. Este
artículo es el primero de una serie de cuatro seminarios en que se aborda el tema. Contacto en
http://www.jura.uni-heidelberg.de/dannecker/lehrstuhl/luis_varela_ventura.html
chileno: Sistematización de su marco regulatorio, elementos comunes
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Introducción
Estados financieros correctos, oportunos y trasparentes, que reflejen plenamente la
situación patrimonial de una empresa, es presupuesto esencial para el buen funcionamiento
de la economía de libre mercado y para el adecuado tráfico jurídico en el mundo
globalizado1. Al servicio de esto, la ciencia contable ha avanzado en el perfeccionamiento
de estándares de confección, presentación y auditoría, para cumplir de mejor forma con este
fin2. El Derecho ha acompañado dicho desarrollo con reglas de control de la información
patrimonial, prestando cuando el caso lo requiera, tutela penal a los bienes jurídicos
involucrados en dicho contexto3.
1 Esto reconocido por economistas, contadores-auditores, y juristas. Ver GRATOP P, Jutta, Bilanzdelikte nach
§ 331 Nr. 1, Nr. 1a HGB, Münster: Lit-Verl., 2009, pp. 21-23; SCHMEDDING, Detlef, Unrichtige
Konzernrechnungslegung : zur Strafbarkeit unrichtiger oder verschleiernder Darstellungen im neuen
Konzernbilanzrecht nach § 331 Nr. 2 HGB, Heidelberg: Müller , 1991, p. 14. Quien destaca el daño que
puede causar a la economía una mala regulación de estos aspectos.
2 EMMRICH, Markus, Ansätze und Perspektiven einer Reform der externen Re chnungslegung in
Deutschladn, Aachen: Schaker, 1999, pp. 8-42. La historia de la contabilidad y de la confección de estados
financieros, no obstante tiene antecedentes en Ro ma, ver SCHÜPPEN, Matthias, Systematik und Auslegung
des Bilanzstrafrechts, Köln: Schmidt, 1993, p. 60, está íntimamente ligada a la introducción de los números
arábigos po r parte de Fibonacci en las antiguas repúblicas mercantiles del norte italiano, en el denominado
primer Renacimiento (S. XII), ver GOET ZMANN, William, "Fibonacci and the Financial Revolution", NBER
Working Paper, n° 10352 (2004), pp . 6-35, y a sus aplicaciones prácticas po r parte del fraile franciscano Luca
convento, ver SANGSTER, Alan; Scataglinibelguitar, Giovanna, "Luca Pacioli: The Father of Accounting",
Accounting Education: an international journal Education, Vol. 19 (2010), pp. 424-438, aunque no ha faltado
el autor que afir ma que ha sido otro el precursor de este sistema, ver HERNÁNDEZ, Esteban, "Benedetto
Cotrugli, precursor de Paciolli en la exposición de la partida doble", Cuadernos de Estudios Empresariales
(Madrid), n° 2 (1992), pp. 87-99. Este sistema fue utilizado luego po r las grandes Compagnia y desde ahí se
introdujo entre los mercatores y banqueros de las repúblicas del Renacimiento italiano del S. XV, ver
CIPOLLA, Carlo, Geld-Abenteuer: Extravagante Geschichten aus dem europäischen Wirtschaftsleben,
Berlin: Wagenbach, 1995, p. 11. Luego, la VOC (Vereenigde Oostindische Compagnie) de las Provincia
Unidas (hoy Países Bajos), la primera gran Sociedad anónima del mundo moderno, adoptó en el año 1623,
por vez primera, la rendición de cuentas del directorio para con sus accionistas, como también las auditorias
de sus estados financieros, y a mbos, como procesos periódicos, ver FRENTROP, Paul, A History of
Corporate Governance 1602-2002, Amsterdam: Deminor, 2003, p. 85. Este sistema contable fue luego
recogido legalmente por el Derecho común, como obligación de todo co merciante, primero en Francia, en las
de 1637, y desde ahí pasó en el periodo de la Codificación a los distintos
códigos continentales y al ámbito anglosajón, ver RÜCKERT, Sabrina, Die Einführung der obligatorischen
Buchführung: eine rechtshistorische Untersuchu ng über die Anfänge und die Entwicklung des Bilanzrechts in
Frankreich und Deutschland, Berlin; Münster: Lit, 2009, p. 96. El sistema de contabilidad se mantuvo en
general inalterable hasta la irrupción a fines del siglo XIX y principios del XX de la denominada contabilidad
de costos. Con el surgimiento en el espacio anglosajón de las grandes firmas de auditoría co ntable comenzó la
etapa moderna de la confección de estados financieras, est ableciéndose reglas técnicas que han alentado la
convergencia de sistemas contables en el ámbito internacional, ver MEKAT, Martin, Der Grundsatz der
Wesentlichkeit in Rechnungslegung und Abschlussprüfung, Baden-Baden: No mos, 2009, pp. 39-43.
3 TIEDEMANN, Kla us, Wirtschaftsstrafrecht : Einführung und Allgemeiner Teil mit wichtigen Rechtstexten ,
4. Aufl., München: Vahlen, 2014, p. 55. El citado autor señala, que dentro del sistema del Derecho penal
concretas del orden público económico. El Der echo penal de los estados financieros sería uno de estos
bloques.
Polít. crim. Vol. 11, Nº 21 (Julio 2016), Art. 10, pp. 264-306.
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Las proyecciones de este bloque son tan variadas, que es posible encontrar sus tipos penales
y sancionatorios tanto en el Derecho mercantil (societario, del mercado de capitales,
bancario), en la legislación tributaria, en los tipos penales de la insolvencia, como,
asimismo, en variadas áreas en las cuales la transparencia y la confianza son un elemento
esencial de su funcionamiento4.
En Chile la dogmática penal no ha abordado el tema de forma sistemática, tal vez porque se
considera éste un espacio limítrofe entre Derecho penal, Derecho comercial y la
contabilidad jurídicamente regulada, por lo anterior, el presente trabajo busca hacerse cargo
de dicho vacío, para lo cual se propondrá una tentativa de sistematización del marco que
regula los estados financieros, para luego identificar las distintas figuras penales que
califican como delito contable mercantil y plantear un análisis dogmático preliminar de los
elementos comunes de éstos, para finalmente destacar el estado de avance de la legislación
interna en relación a la tendencia internacional señalando los principales desafíos
dogmáticos y político criminales de esta área.
1. Generalidades.
1.1. Breves consideraciones sobre la tendencia internacional y relevancia en Derecho
comparado.
Numerosos instrumentos emanados de importantes organizaciones internacionales se han
hecho cargo de la regulación de los estados financieros empresariales. Sobresalen en este
sentido, los esfuerzos de la OCDE y de la UE para elevar los estándares contables vigentes
de sus Estados, como asimismo en cuanto a la introducción de tipos que sancionen las
conductas contrarias a éstos.
En el contexto de la UE, estos esfuerzos se han efectuado a propósito del proceso de
armonización del Derecho societario, en el cual se aprobó numerosa normativa comunitaria
sobre confección y auditoría de estados financieros, regulación societaria, gobiernos
corporativos, mercado de capitales5, entre otros aspectos afines. Se fomentó además
4 DANNECKER, Gerhard, "Die Bekämpfung der Korruption in Deut schland durch das Straf- und
Steuerrecht", en: DANNECKER, Ger hard (Ed.), Handb uch Korruption, Wien: Linde, 2012, pp.199-207, para
corrupción en el á mbito privado, ver , traducción de BRANDARIZ,
José y PUENTE, Luz, en: FARALDO, Patricia y VALEIJE, Inmaculada (Eds.), Actas I Cong reso hispano-
italiano de derecho penal económico, La Coruña: Publicaciones de la Universidad de la Coruña, 1998, p. 60,
coloca como ejemplo el caso en Italia, que evidenció la ilegalidad político-administrativa -
desde la corrupción a la financiación ilícita de los partidos, las cuales estaría n estrechamente vinculados a
estas formas de ilegalidad económica.
5 Fundamentales para la convergencia de reglas sobre estas materias en el espacio de la UE:
Sobre contabilidad en general: La Cuarta Directiva 78/660/CEE (25.07.1978) sobre armonización de la
contabilidad de los Estados miembros, la Directiva 86/635/CEE (08.12.1986) relativa a cuentas anuales y
consolidadas de los bancos, la Directiva 89/117/CEE (13.02.1989) relativa a obligaciones en materia de
publicidad de los documentos contables de las sucursales de sociedades establecidas en un Estado miembro,
de entidades de crédito y financieras con sede social fuera de dicho Estado. Sobre armonización del Derecho
societario en lo referente a sus estados financieros: la primera Directiva 6 8/151 CEE (09.03.1968) sobre
Sociedades, que armoniza varios ámbitos, incluido las reglas sobre estados financieros, directiva que fue
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