La extensión de los ajustes razonables en el derecho de las personas en situación de discapacidad de acuerdo al enfoque social de derechos humanos
| Autor | Christian Finsterbusch Romero |
| Páginas | 227-251 |
La extensión de los ajustes razonables
en el derecho de las personas en situación de discapacidad
de acuerdo al enfoque social de derechos humanos
THE EXTENSION OF REASONABLE ACCOMMODATIONS IN THE RIGHT OF PERSONS
WITH DISABILITIES ACCORDING TO THE HUMAN RIGHTS SOCIAL APPROACH
108CHRISTIAN FINSTERBUSCH ROMERO*
RESUMEN
La Convención de Naciones Unidas sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad, aparte
de instaurar el nuevo paradigma “social de derechos humanos”, codificó la obligatoriedad de
realizar ajustes razonables, consistentes en modificaciones a situaciones concretas cuando una
norma o política, sin ser en su origen discriminatoria, aplicada a una situación específica en el
cual el destinatario de la misma es una persona en situación de discapacidad deviene injusta y
contraria al principio de igualdad material. El texto concluye que los ajustes razonables y la carga
indebida (como límite al primero) son conceptos complejos que se encuentran en la actualidad
en pleno desarrollo jurisprudencial, debiendo analizarse en cada caso concreto sus propias
particularidades para determinar su alcance.
ABSTRACT
The UN Convention on the Rights of Persons with Disabilities, apart from establishing a new
“social human rights” paradigm, codified the obligation to make reasonable accommodations.
It consists in changes to a specific situation, where a rule or policy without being in its origen
discriminatory applied to a specific situation, where the addressee of it is a person with disability,
becoming unjust and contrary to the principle of material equality. The text concludes that
reasonable adjustments and undue burden (as the limit of the first) are complex concepts that
are currently in jurisprudential development, becoming necessary to analyze each case and its
characteristics to determine their scope.
PALABRAS CLAVE
Ajustes razonables, Personas en situación de discapacidad,
Carga indebida, Derecho internacional de los derechos humanos, Igualdad material
KEYWORDS
Reasonable accommodations, Persons with disabilities,
Undue burden, International human rights law, Material equality
* Jefe Subdepto. Derecho y Discapacidad del Servicio Nacional de la Discapacidad de Chile. Profesor
cfinsterbuschromero@gmail.com.
La extensión de los ajustes razonables en el derecho de las personas
en situación de discapacidad de acuerdo al enfoque social de derechos humanos
Christian Finsterbusch Romero
ARTÍCULOS DE INVESTIGACIÓN / RESEARCH ARTICLES Christian Finsterbusch Romero
1. Introducción
El Derecho es en principio la expresión de una voluntad compartida que
se revela muchas veces como una relación de fuerzas, pero que tiene siempre
como objetivo la manifestación de un ideal. Éste es el caso de la obligación
de realización de ajustes razonables, construcción jurídica que se encuentra
al servicio de la igualdad. En efecto, los ajustes razonables hacen un llamado
a la imaginación conceptual, en donde la idea de un tratamiento diferenciado
se vuelve necesaria en pro de exigencias de una igualdad material o efectiva.
En este sentido, corresponde a una construcción intelectual que busca evitar
la discriminación indirecta.
El ajuste razonable hace un llamado, asimismo, a la imaginación práctica,
porque, una vez que la idea de un trato diferenciado y la realización de acciones
positivas son admitidas a los efectos de alcanzar la plena igualdad de todas las
personas en una sociedad, será necesario con posterioridad concretar la acción
tendiente a materializar la igualdad, la que se apoya en una concepción de
justicia social distributiva desde una perspectiva de ciudadanía incluyente. Se
jurídicos cívicos, suponiendo el respeto del individuo tal como él es, tomando
en cuenta la realización de esa acción en un contexto social.
El ajuste se inscribe en el cuadro de un derecho a la igualdad que presenta
un carácter fundamentalmente reivindicatorio, buscando reposicionar una
situación en un orden preestablecido. En este contexto son los particulares y
las administraciones públicas los que deben gestionar la diversidad, tanto por
la vía de la legislación con posibles excepciones previstas en las leyes como a
través de ajustes razonables.
En el presente artículo se indaga acerca del concepto de ajustes razona
bles, como técnica jurídica en la resolución de conflictos, el nacimiento de los
mismos, el tratamiento a la luz de la Convención de Naciones Unidas sobre
los Derechos de las Personas con Discapacidad, sus características, la carga
indebida o excesiva como límite al mismo y su evolución jurisprudencial, que
ha ido construyendo criterios objetivos, tanto para la determinación del ajuste
como para su límite en casos concretos.
2. Los ajustes razonables
2.1. Antecedentes
Revista Ius et Praxis, Año 22, Nº 2
2016, pp. 227 - 252
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