La masa activa del concurso de la Empresa de menor tamaño. Una aproximación basada en la realidad empresarial
| Autor | Lorena Alejandra Carvajal Arenas |
| Páginas | 89-109 |
125La masa activa del concurso de la empresa de menor tamaño. una aproximación...
* PhD Universidad de Portsmouth. Profesora adjunta de Derecho Comercial.
Pontificia Universidad Católica de Valparaíso. Dirección postal: Avenida Brasil
2950 Valparaíso. Dirección electrónica: lorena.carvajal@pucv.cl. Las traducciones
desde el inglés e italiano al castellano fueron realizadas por la autora.
La maSa activa del concUrSo de la emPreSa de
menor tamaño. Una aProximación baSada en la
realidad emPreSarial
[The insolvency state of the Micro, Small and Medium Enterprise. A
Corporate View]
lorena carvajal arenaS*
Pontificia Universidad Católica de Valparaíso
R A
El presente artículo tiene por objeto
principal ofrecer un esquema coherente
para que el juez pueda definir cuál es el
patrimonio de la Empresa de Menor
Tamaño (EMT) que debe ser sometido
a concurso. El tema es relevante por la
posible intersección entre el patrimonio
empresarial y aquel del empresario-perso-
na natural. Esta situación, frecuente en la
práctica, no está regulada en la legislación
chilena, porque, aun cuando este tipo de
empresas son vulnerables a caer en insol-
vencia, generalmente, las legislaciones no
contemplan reglas especiales aplicables
en dicha etapa crítica. Para lograr el
objetivo indicado, se efectúa un estudio
exegético y dogmático del soft law y de
los estándares legales, jurisprudenciales
y doctrinales de carácter nacional y de
Derecho comparado (de los Estados Uni-
dos, Italia y Canadá). Se concluye que el
juez debe adoptar un criterio holístico,
esto es, debe considerar aquellos bienes
que pertenecen a la empresa –o sobre los
cuales tiene algún derecho– y aquellos del
patrimonio personal que forman parte
del giro empresarial.
This paper attempts to offer a co-
herent scheme to the judge in order to
determine the insolvency estate of the
Micro, small, and medium enterprises
(MSMEs). This subject is relevant
for the possible intersection between
the company assets and those of the
entrepreneur, as a natural person. This
situation, frequent in practice, is not
considered by Chilean law, because,
even if MSEs are particularly vulnerable
to becoming financially distressed, in
general, national laws do not provide
special rules for this critical stage in a
MSMEs financial life. In order to attain
the objective declared, an exegetical
and dogmatic work takes place drawing
on the soft law and legal, judicial and
scholar standards from national and
comparative sources (from the United
States, Italy and Canada). It is pointed
out, as a conclusion, that the judge must
adopt a holistic approach, i.e., there must
be considered corporate assets and the
assets of the proprietor, which are used
for running the business.
Revista de Derecho
de la Pontificia Universidad Católica de Valparaíso
53 (segundo semestre de 2019)
[pp. 125 - 145]
Lorena CarvajaL arenas126 reviSta de derecho 53 (SegUndo SemeStre de 2019)
P K
Derecho comercial – empresas de
menor tamaño – insolvencia – patri-
monio.
Commercial Law – micro, small, and
medium enterprises – insolvency – assets.
R el 10 de enero de 2019 y A el 13 de septiembre de 2019.
i. introdUcción
Conforme a la OCDE, “las pymes desempeñan un papel fundamental
en el crecimiento económico, la creación de empleo, el desarrollo local y
regional y la cohesión social. Prácticamente, todas las empresas de la zona de
la OCDE son de pequeño o mediano tamaño, y generan en torno al 60%
del empleo total”1. Debido a la importancia de la mipyme2 en la actividad
económica y en la generación de empleo, se han desarrollado una serie de
iniciativas legales destinadas a facilitar su constitución3 y también se han
implementado políticas económicas generales, cuyo objeto es incentivar
su productividad4. Sin embargo, la regulación aplicable durante la etapa
de insolvencia de las Empresas de Menor Tamaño es insuficiente5.
1 ocde, Financiamiento de pymes y emprendedores 2018: un marcador de
la OCDE (2018); disponible [en línea]: https://www.oecd.org/cfe/smes/SPA-
Highlights-Financing-SMEs-and-Entrepreneurs-2018.pdf. En el ámbito doméstico,
conforme a la Quinta Encuesta Longitudinal de Empresas de 2019, de un total
de 339.022 empresas analizadas, las pymes fueron aquellas de mayor participación
porcentual, con un 52,5%. Le siguen las microempresas con un 44,4%. Las grandes
empresas sólo representaron un 3,1%. miniSterio de economía, fomento y
tUriSmo, Unidad de Estudios. División de Política Comercial e Industrial (2019),
disponible [en línea]: https://www.economia.gob.cl/2019/03/12/quinta-encuesta-
longitudinal-de-empresas-ele5.htm.
2 El presente artículo utilizará indistintamente los términos mipyme, pyme y
Empresa de Menor Tamaño (EMT). La equivalencia terminológica se inserta en
el contexto de la legislación chilena. Conforme al Artículo Segundo de la Ley N°
20.416, de 13 de enero de 2010: “Para los efectos de esta ley, se entenderá por empresas
de menor tamaño las microempresas, pequeñas empresas y medianas empresas”.
3 Así, por ejemplo, en Chile: la Ley N° 19.749 que establece normas para facilitar
la creación de microempresas familiares. Fecha de publicación 16 de mayo de 2002.
4 Por ejemplo, el 17 de agosto de 2018 se da inicio a un proyecto de ley
(Boletín N° 12.025-03), el cual establece medidas para impulsar la productividad
y el emprendimiento. Con todo, un estudio afirma que: “las políticas económicas
generales habitualmente siguen manteniendo un sesgo que perjudica a las empresas
de menor tamaño”. valenzUela, María Elena – di meglio, Roberto – reinecKe,
Gerhard, La microempresa en Chile: la importancia del entorno regulatorio y desarrollo
social, en valenzUela, María Elena – di meglio, Roberto –reinecKe, Gerhard
(eds.), De la Casa a la formalidad. Experiencias de la Ley de Microempresas Familiares
en Chile (Santiago, Oficina Internacional del Trabajo, 2006), p. 41.
5 Vid. cirmizi, Elena – KlaPPer, Leora – Uttamchandani, Mahesh, The
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