El mundo al revés: pactos de accionistas, restricciones a la libre cesibilidad de las acciones y la reforma al artículo 14 de la ley de sociedades anónimas - Núm. 22, Julio 2014 - Revista Chilena de Derecho Privado - Libros y Revistas - VLEX 651617649

El mundo al revés: pactos de accionistas, restricciones a la libre cesibilidad de las acciones y la reforma al artículo 14 de la ley de sociedades anónimas

Autor:Osvaldo Lagos Villarreal
Cargo:Profesor de Derecho Comercial, Universidad Adolfo Ibáñez
Páginas:51-106
RESUMEN

La reforma al artículo 14 de la Ley de Sociedades Anónimas constituyó un inexplicable retroceso en materia de gobiernos corporativos, al modificar el efecto de la falta de inscripción de los pactos restrictivos de libre cesibilidad de acciones en el registro de accionistas. Éste pasó de ser nulidad de pleno derecho a inoponibilidad. La comprensión de cómo esta reforma impacta al sistema de... (ver resumen completo)

 
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EL MUNDO AL REVÉS: PACTOS
DE ACCIONISTAS, RESTRICCIONES
A LA LIBRE CESIBILIDAD DE LAS ACCIONES
Y LA REFORMA AL ARTÍCULO 14
DE LA LEY DE SOCIEDADES ANÓNIMAS
THE WORLD TURNED UPSIDE DOWN:
SHAREHOLDERS AGREEMENTS,
RESTRICTIONS TO FREE TRADEABILITY
OF SHARES AND THE REFORM
TO THE SECTION 14 OF THE CORPORATIONS
ACT’S REFORM
LE MONDE À L’ENVERS: PACTES
D’ACTIONNAIRES, RESTRICTIONS
À LA LIBRE CESSION DES ACTIONS
ET LA REFORME À L’ARTICLE 14
DE LA LOI DE SOCIÉTÉS ANONYMES
Osvaldo Lagos Villarreal*
rESumEn
La reforma al artículo 14 de la Ley de Sociedades Anónimas constitu-
yó un inexplicable retroceso en materia de gobiernos corporativos, al
modificar el efecto de la falta de inscripción de los pactos restrictivos
Revista Chilena de Derecho Privado, Nº 22, pp. 51-106 [julio 2014]
* Profesor de Derecho Comercial, Universidad Adolfo Ibáñez. Dirección postal:
Diagonal Las Torres 2640. Oficina B-225. Peñalolén. Artículo recibido el 17 de enero de
2014 y aceptado para su publicación el 12 de mayo de 2014. Correo electrónico: osvald o-
lagos@uai.com.
Agradezco los aportes de: Jaime Lavín, Mauricio Baquero, Adrián Schopf, Cristián
Eyzaguirre, Francisco Saffie, Javier Wilenmann, José Miguel Valdivia y, en particular, de
Guillermo Caballero. También, al claustro de profesores de la Facultad de Derecho de
la Universidad Adolfo Ibáñez, por el debate y las ideas sugeridas a partir de una versión
preliminar de este texto, en el seminario académico UAI.
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Artículos de doctrina
de libre cesibilidad de acciones en el registro de accionistas. Éste pasó
de ser nulidad de pleno derecho a inoponibilidad. La comprensión de
cómo esta reforma impacta al sistema de gobiernos corporativos, exige
relacionar tres aspectos:
la configuración dogmática de los pactos de accionistas en las
sociedades abiertas y cerradas;
los diversos papeles de estos pactos en unas y otras y
los fundamentos de la regulación de sociedades abiertas y mercado
de valores a este respecto.
Este trabajo ofrece criterios para llevar a cabo esa relación, de la que se obtiene
como resultado que un análisis sistemático de las normas de Dere cho Societa-
rio y de mercado de valores, permite elaborar una interpretación de la reforma
acorde con las exigencias de transparencia y protección a inversionistas.
Palabras clave: Pactos de accionistas, sociedades anónimas, gobiernos
corporativos
abStract
The reform of section 14 of the corporation’s act was an inexplicable
backward movement in corporate governance, as it modified the effect of
the lack of registration of shareholders agreements which restrict the free
tradeability of shares. This effect changed from absolute nullity to lack
of efficacy. The understanding of how this reform impacts the corporate
governance system, requires to relate three aspects:
the legal shaping of shareholder agreements in corporations and
close corporations;
the different roles played by these agreements in the formers and
the grounds of corporate and capital market regulation in this
regard.
This work offers criteria to make this relation, from which is obtained as
result that a systemic construction of corporate and capital markets rules,
affords to elaborate a construction of the reform that is in accordance with
the requirements of transparency and investor protection.
Key words: Shareholders agreements, corporations, corporate governance
réSumé
En modifiant les effets de la non-inscription (dans le registre d’actionnaires)
des pactes d’actionnaires qui restreignent la cession des actions, la réforme
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à l’article 14 de la Loi de Sociétés Anonymes constitue un recul inexplicable
en matière de gouvernement d’entreprise. Désormais, la sanction de la
non-inscription n’est plus la nullité du pacte, mais son inopposabilité aux
tiers. L’analyse des conséquences de cette réforme pour le système de gou-
vernement d’entreprise exige de mettre en rapport trois aspects différents:
la conception juridique des pactes d’actionnaires dans les sociétés
anonymes “ouvertes” et “ermées”,
la fonction différenciée des pactes dans ces types de sociétés,
les fondements des règles relatives aux pactes, tant du point de
vue des sociétés anonymes “ouvertes” que du marché boursier.
Cette étude propose une articulation de ces éléments, rendant possible
une interprétation systématique des règles du droit de sociétés et du droit
des marchés boursiers, compatible avec les exigences de transparence et
protection des actionnaires minoritaires.
Mots clés: Pactes d’actionnaires; sociétés anonymes; gouvernement d’en-
treprise.
i. plantEamiEnto dEl p roblEma
La ley Nº 20.382 de 2009, que tuvo por finalidad sustancial mejorar aspec -
tos de la institucionalidad relativa a los gobiernos corporativos, modificó
el texto del artículo 14 de la LSA. Esta modificación hizo suya la doctrina,
que interpretaba la sanción ante la no inscripción de pactos restrictivos
de la libre cesibilidad de acciones en el registro de accionistas, como una
sanción de inoponibilidad. A pesar del texto expreso de la norma inter-
pretada, que la configuraba como un caso de nulidad de pleno derecho.
Llama la atención que con esta modificación se trastornó el efecto de
una regla que, en el diseño original de la LSA, pretendía erigirse como un
mecanismo de defensa de los accionistas minoritarios, al conminar a los
controladores a revelar los pactos por los cuales controlan una sociedad.
Esto es una ironía, pues la modificación tuvo lugar a propósito de una ley
cuya finalidad era mejorar los niveles de información y protección de los
accionistas minoritarios, durante un gobierno que pretendía promover la
protección a ahorrantes e inversionistas.
La ironía se transforma en una verdadera paradoja, si se aprecia que
la tendencia en Derecho Comparado es exigir la publicidad de los pac-
tos de accionistas, y que una legislación presumiblemente más avanzada
que la chilena, pretende lograrlo en los mismos términos que lo hacía el
modificado inciso segundo del artículo 14 de la LSA1.
1 En efecto, en el Derecho español, el real decreto administrativo 1/2010, que aprueba
el texto refundido de la Ley de Sociedades de Capital, establece en su artículo 521: “en tanto
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