Panorama comparado del wrongful life, wrongful birth y wrongful conception. Su posible aplicación en el Derecho chileno - Núm. 21-1, Enero 2015 - Ius et praxis - Libros y Revistas - VLEX 643826641

Panorama comparado del wrongful life, wrongful birth y wrongful conception. Su posible aplicación en el Derecho chileno

Autor:Alexis Mondaca Miranda - Cristián Aedo Barrena - Luis Coleman Vega
Cargo:Profesor de Derecho civil de la Escuela de Derecho de la Facultad de Ciencias Jurídicas de la Universidad Católica del Norte, Antofagasta, Chile - Profesor de Derecho civil y de Derecho romano de la Escuela de Derecho de la Facultad de Ciencias Jurídicas de la Universidad Católica del Norte, Antofagasta, Chile - Licenciado en Ciencias Jurídicas...
Páginas:19-56
RESUMEN

En el presente trabajo se examina la posibilidad, en el ordenamiento jurídico chileno, de indemnizar los perjuicios producidos en virtud de los polémicos supuestos de wrongful life, wrongful birth y wrongful conception. Una vez estudiadas las diversas posiciones que sobre el particular existen en nuestra doctrina, en forma conjunta con la jurisprudencia atingente al tema, tanto nacional como... (ver resumen completo)

 
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Trabajo recibido el 7 de agosto y aprobado el 1 de diciembre de 2014
Panorama comparado del wrongful life,
wrongful birth y wrongful conception.
Su posible aplicación en el Derecho chileno*1
ComParatIve outlook of wrongful life, wrongful Birth
y wrongful ConCePtIon. Its PossIble aPPlICatIon In ChIlean law
alexis monDaca miranDa**
cristián aeDo Barrena***
luis coleman vega****
resumen
En el presente trabajo se examina la posibilidad, en el ordenamiento jurídico chileno, de
indemnizar los perjuicios producidos en virtud de los polémicos supuestos de wrongful life,
wrongful birth y wrongful conception. Una vez estudiadas las diversas posiciones que sobre
el particular existen en nuestra doctrina, en forma conjunta con la jurisprudencia atingente al
tema, tanto nacional como extranjera, se afirma la posibilidad de conceder indemnización de
perjuicios, pero no basadas en la pérdida de una chance, sino en virtud de la culpa existente en
la mala praxis médica que en estas situaciones puede observarse, aplicando una noción de daño
que lo entienda como la lesión a los intereses.
aBstract
The present paper examines the possibility, in the Chilean legal order, of granting compensation
for damages derived from the controversial hypotheses of wrongful life, wrongful birth and
wrongful conception. Once examined the several and contradictory positions regarding this
subject amongst our academic commentators, along with the jurisprudence on the topic, both
* Este artículo es resultado del proyecto de investigación: “Wrongful life y wrongful birth como partidas
indemnizatorias: una mirada desde el derecho a la vida”, financiado por la Vicerrectoría de Investigación
de la Universidad Católica del Norte, Antofagasta.
** Profesor de Derecho civil de la Escuela de Derecho de la Facultad de Ciencias Jurídicas de la Uni-
versidad Católica del Norte, Antofagasta, Chile. Doctor en Derecho (Pontificia Universidad Católica
de Valparaíso, Chile). Correo electrónico: amondaca@ucn.cl.
*** Profesor de Derecho civil y de Derecho romano de la Escuela de Derecho de la Facultad de Ciencias
Jurídicas de la Universidad Católica del Norte, Antofagasta, Chile. Doctor en Derecho (Universidad de
Deusto, Bilbao, España). Correo electrónico: caedo@ucn.cl.
**** Licenciado en Ciencias Jurídicas de la Escuela de Derecho de la Facultad de Ciencias Jurídicas
de la Universidad Católica del Norte, Antofagasta, Chile. Diploma de actualización: “Nuevas ten-
dencias del Derecho civil” (Universidad Católica del Norte, Antofagasta, Chile). Correo electrónico
lcolmanv@gmail.com.
Revista Ius et Praxis, Año 21, Nº 1, 2015, pp. 19 - 56
ISSN 0717 - 2877
Universidad de Talca - Facultad de Ciencias Jurídicas y Sociales
“Panorama comparado del wrongful life, wrongful birth y wrongful conception.
Su posible aplicación en el Derecho chileno”
Alexis Mondaca Miranda - Cristián Aedo Barrena - Luis Coleman Vega
Revista Ius et Praxis, Año 21, Nº 1
2015, pp. 19 - 56
Artículos de InvestIgAcIón / reseArch ArtIcles Alexis Mondaca - Cristián Aedo - Luis Coleman
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national and foreign, the possibility of awarding compensation is admitted, although not based
on the loss of a chance, but in virtue of the underlying guilt in the medical malpractice usually
observed in these situations, applying a notion of damage understood as an injury to interest.
PalaBras clave
Wrongful life, Wrongful birth, Wrongful conception, Culpa, Indemnización de perjuicios, Daño
KeyworDs
Wrongful life, Wrongful birth, Wrongful conception, Negligence, Compensation of damages,
Damage
1. Introducción
Con el desarrollo de toda sociedad inevitablemente las posibilidades de su-
frir un daño aumentan, y de un primer estadio de nula o muy poca reparación,
lentamente se avanza a otro en que el número y monto de indemnizaciones
aumenta. Un buen ejemplo de esto es la responsabilidad médica, la que nos
proponemos estudiar y ver la posibilidad de demandar ante supuestos tales como
equivocados diagnósticos de embarazos en los que se informa que la criatura
se encuentra en perfectas condiciones y luego, al producirse el nacimiento se
hace evidente, por ejemplo, su retardo, deficiencia mental o algún grado de
discapacidad física, figuras que en el Derecho comparado se conocen como
wrongful life, wrongful birth y wrongful conception.
Dichas figuras, como veremos seguidamente, tienen como presupuesto la
regulación del aborto o, al menos, la no prohibición absoluta del mismo, en
términos de permitir que la mujer pueda interrumpir el embarazo. La posibilidad
legal de interrumpir el embarazo supone, así, un requisito para las figuras de las
que se habla. A nuestro juicio, sin embargo, una revisión del daño reclamado
puede hacernos reflexionar sobre la necesidad del requisito. Entender éste no
ya como la pérdida de la chance de privación de una vida errónea o injustifi-
cada, sino la frustración de los intereses que supone un diagnóstico cierto: por
un lado, enfrentar o remediar, bien la enfermedad, bien ciertos efectos de una
enfermedad que pudo haberse conocido a tiempo; o, si ello no fuera posible,
de prepararse psicológicamente para recibir un niño cuyas condiciones de vida
afectará el proyecto familiar.
2. Wrongful conception, wrongful birth y wrongful life. Su configuración
en el Derecho comparado
2.1. Concepto de las figuras analizadas
Las mencionadas figuras se insertan en el fértil y atrayente campo de la res-
ponsabilidad asociada al nacimiento de un menor. El propio nombre de estas
figuras ya nos debería llamar poderosamente la atención, puesto que estamos
hablando de una vida errónea, injusta, mismos adjetivos serían aplicables a un
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nacimiento. En concreto, hacemos referencia al perjuicio de nacer y al daño de
vivir, teniendo presente que, de haberse contado con un correcto diagnóstico
médico, hubiese podido la gestante abortar (si el ordenamiento jurídico de que
se trate así lo permitiese), y en vez de ello, debe soportarse la crianza de un
menor con taras, sean físicas o psíquicas, o el desarrollo de una vida en tales
circunstancias1.
Existen supuestos que podrían originar una acción de indemnización de
perjuicios derivada de la responsabilidad asociada al nacimiento de un me-
nor. De éstas, tres pueden tener como común denominador negligencias en el
actuar del galeno: wrongful conception, por una parte, y por la otra, wrongful
life y wrongful birth. En la wrongful conception, a su vez, es posible distinguir
dos hipótesis. En la primera, se ha producido la concepción y, posteriormente
el nacimiento de un menor, el que es saludable tanto física como psicológica-
mente, producto del fallo de un método anticonceptivo aplicado directamente
por los padres, sin intervención de galeno alguno. Pero también se incluye
aquella situación en la que se ha acudido a una esterilización practicada por
un médico, a fin de impedir la concepción, y no obstante los procedimientos
adoptados, ésta, de todas formas, se produce. Lo erróneo radica en el negligente
resultado de una intervención quirúrgica de esterilidad, la que no ha cumplido
con el objetivo previsto.
En los casos de wrongful life y wrongful birth, de existir un perjuicio, el
daño estaría determinado por el hecho de nacer o de vivir con taras físicas o
psicológicas, o sea, alude a una negligencia en el diagnóstico sobre el verda-
dero estado de salud del nasciturus lo que impide a la madre la posibilidad de
acudir, si tal fuese su intención, a un aborto para impedir el nacimiento. En el
wrongful birth, como su nombre lo indica, se reclama contra el médico (equipo
médico o establecimiento de salud) por permitir el nacimiento de un menor con
taras físicas o psíquicas. Todos los daños económicos y morales que reclaman
los padres se fundan en la negligencia médica que les impidió haber abortado
al menor; en los casos de wrongful life, la demanda se funda en el hecho de
haber nacido. El hijo, representado por sus padres o una vez llegada la mayoría
de edad, reclama por la injusticia que supuso su nacimiento2.
Lo cierto es que las figuras suponen variadas hipótesis, tanto para los casos de
wrongful birth, como de wrongful life. Entre ellas, pueden citarse las siguientes:
a) demanda por wrongful birth o life preconceptivo, en que la manifestación
de la voluntad se realizó a través de una acción: en este caso, ante la consulta
1 corral (2004), pp. 160-161.
2 Véase romero (2010) pp. 2565; 2570. También macía (2005) p. 49, vargas (2006) pp. 28-34 y ugarte
(2006) p. 518.
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