El test de proporcionalidad que se promueve en la tutela de derechos fundamentales y las premisas a las que se adhiere
| Autor | Ignacio Covarrubias Cuevas |
| Cargo | Doctor en derecho, por la Universidad de los Andes |
| Páginas | 261-287 |
AbstrAct
A large part of those who promote
the proportionality test in the protection
of the workers’ rights do not uphold
at all the modality of the test they are
promoting. Modifications made by
some national authors are sometimes so
significant that not only they differ from
the one they are using as a basis, but also
relate it to a version known in compara-
tive law as the alternative version.
Keywords
Proportionality Test – Alternative
versions of the test – Opposite versions
of the test.
* Doctor en derecho, por la Universidad de los Andes, profesor de derecho e
investigador del Centro de Justicia Constitucional de la Universidad del Desarrollo.
Correo electrónico: icovarrubias@udd.cl Agradezco la colaboración a mi ayudante
Fairús Docmac.
resumen
Buena parte de los que promueven
el test de proporcionalidad en la tutela
de derechos del trabajador no sustentan
del todo la modalidad del test que dicen
promover. En ocasiones las alteracio-
nes introducidas por algunos autores
nacionales son tan medulares que no
sólo alejan su propuesta de aquella a la
que adhieren sino que la acercan a una
versión que en el derecho comparado es
conocida como la alternativa
PAlAbrAs clAve
Test de proporcionalidad – Ver-
siones alternativas del test – Versiones
contrapuestas del test.
recibido el 29 de julio y AcePtAdo el 7 de diciembre de 2015
el test de ProPorcionAlidAd que se Promueve en
lA tutelA de derechos fundAmentAles
y lAs PremisAs A lAs que se Adhiere
[The Proportionality Test that is Promoted in the Protection of the
Fundamental Rights and the Premises on which it is based]
Ignacio covArrubiAs cuevAs *
Universidad del Desarrollo, Santiago, Chile
Revista de Derecho
de la Pontificia Universidad Católica de Valparaíso
XLV (Valparaíso, Chile, 2do semestre de 2015)
[pp. 261 - 287]
IgnacIo covarrubIas cuevas262 revistA de derecho Xlv (2do semestre de 2015)
i. objeto y estructurA del trAbAjo
Este artículo evalúa críticamente la recepción de los autores nacio-
nales que promueven el test de proporcionalidad (= “test” o “TP”) en
el procedimiento de tutela de derechos fundamentales del trabajador (=
“procedimiento de tutela” o “tutela de derechos fundamentales”). Dire-
mos que las premisas del TP a las que la mayoría adhiere –formuladas
por Alexy– son problemáticas tanto respecto del test que en concreto se
promueve como a la luz de una perspectiva doctrinal comparada. No se
critica la ponderación de Alexy sino que la compatibilidad entre i) las
bases axiales a las que adhieren quienes promueven este procedimiento; y
ii) ciertas alteraciones a dichas premisas, por lo que la referencia al autor
alemán estará circunscrita a mostrar los ejes que cimientan el test. Por ello,
no abordaremos las obras que tratan el TP desde un prisma amplio sino
que aquellas que se refieren al test aplicable en el procedimiento de tutela.
Exhibiremos cómo se afirma la vinculación del test en el contexto de la
tutela de derechos para luego continuar con la recepción de los autores que
se han pronunciado sobre el tema en Chile. Luego, exhibiremos algunas
versiones comparadas del TP. Finalizaremos, efectuando una valoración
crítica sobre la coherencia entre la modalidad del test que promueven y sus
premisas optimizadoras con la adhesión a la idea del contenido esencial o
inviolable de los derechos fundamentales del trabajador.
ii. vinculAción del test con lA tutelA de derechos fundAmentAles
del trAbAjAdor
La Ley N° 20.087, del año 2006, estableció un procedimiento destinado
a tutelar específicamente el respeto y garantía de los derechos fundamen-
tales de los trabajadores durante la vigencia de la relación de trabajo, el
cual supone concretar la eficacia horizontal, inmediata o directa, de los
derechos fundamentales al interior de la empresa, ya que la acción procesal
prevista se ejerce directamente por el trabajador en contra del otro particular
involucrado en la relación laboral, esto, es, el empleador1. Se incorporó el
artículo 485 CT., cuyo primer inciso dispone que tal procedimiento “se
aplicará respecto de las cuestiones suscitadas en la relación laboral por apli-
cación de las normas laborales, que afecten los derechos fundamentales de los
1 contrerAs rojAs, Cristian - AguilAr cAvAllo, Gonzalo, El efecto horizontal de
los derechos humanos y su reconocimiento expreso en las relaciones laborales en Chile, en
Ius et Praxis, 13 (2007), pp. 205-243, y gAmonAl, Sergio, El procedimiento de tutela
de derechos fundamentales (Segunda Edición, Santiago, LegalPublishing, 2008), pp.
11-40.
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