Una mirada contemporánea a la revisión del contrato de suministro eléctrico ante eventos imprevistos
| Autor | Karl Conrads Araya - Carlos Berner Zúñiga |
| Cargo | Abogado en Ugarte & Correa - Abogado en Vergara, Labarca & Cía |
| Páginas | 9-56 |
Artículos de doctrina
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Revista Chilena de Derecho Privado, Nº 34, pp. 9-56 [julio 2020]
una mirada contEmporánEa
a la rEvisión dEl contrato
dE suministro Eléctrico
antE EvEntos imprEvistos
A CONTEMPORARY PERSPECTIVE
IN THE REVISION OF POWER PURCHASE
AGREEMENT IN LIGHT
OF UNFORESEEN CIRCUMSTANCES
Karl Conrads Araya*
Carlos Berner Zúñiga**
rEsumEn
En este trabajo analizaremos el comportamiento intrínsicamente variable
e imprevisto del mercado eléctrico chileno con relación a los contratos
de suministro eléctrico, haciendo hincapié en la transformación que ha
causado la entrada masiva de energías renovables no convencionales desde
el año 2015. En este sentido, al alero de la teoría de la imprevisión y de las
cláusulas de ajuste o revisión de precios, estudiaremos las posibilidades
que tienen las partes contratantes de reajustar sus pactos conforme a las
nuevas circunstancias sobrevinientes a su celebración.
Palabras claves: mercado eléctrico; contratos de suministro eléctrico; teo-
ría de la imprevisión; cláusulas hardship.
abstract
In this article, we analyze the intrinsically variable and unforeseen beha-
vior of the Chilean electricity market regarding power purchase agree-
* Abogado en Ugarte & Correa. Código postal: 7550692. Correo electrónico: kcon -
rads@ugartecorrea.com
** Abogado en Vergara, Labarca & Cía. Código postal: 7630000. Correo electrónico:
cberner@vl.cl.
Artículo recibido el 16 de septiembre de 2019 y aceptado para su publicación el 10
de noviembre de 2019.
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Karl Conrads Araya - Carlos Berner Zúñiga RChDP Nº 34
ments, emphasizing the transformation caused by the massive influx of
non-conventional renewable energies since 2015. In this vein, on behalf
of the unforeseen events theory and price adjustment or revision clauses,
we study the parties possibilities to readjust their agreements in light of
the new circumstances that arise after its conclusion.
Key words: electricity market; power purchase agreements; unforeseen
events theory; hardship clauses.
i. consid EracionEs p rElimi narEs
En los últimos años, el mercado eléctrico nacional ha experimentado una
transformación radical: Chile se ha transformado en un “pulmón verde”
debido a la entrada masiva de ERNC de distinto tipo, principalmente
plantas eólicas, solares y geotérmicas. Esto ha permitido diversificar la
competencia incorporando dentro de la matriz eléctrica una extraordinaria
cantidad de energía limpia, al punto que a fines del año 2018 se llegó a
suministrar el 20% del consumo eléctrico a través de fuentes ERNC –tal
como estaba previsto ser cumplido recién hacia el año 2025 por la Ley
n.° 20698– y a fines de 2019 se contaba con una capacidad de generación
instalada de aproximadamente 5 300 MW1. Este espectacular crecimiento
le significó a Chile ser reconocido en el informe “Climatescope 2018”,
preparado por la prestigiosa consultora Bloomberg NEF, como el país
en vías de desarrollo –de una lista de ciento tres países– con mejores
alternativas para la realización de proyectos ERNC2.
Pero el reto es aún mayor. Las políticas del Ministerio de Energía,
respaldadas en una enorme cantidad de proyectos “verdes” ya aprobados
y en los resultados de las últimas licitaciones de suministro para clientes
regulados, buscan seguir consolidando este crecimiento con una meta de-
safiante: lograr que al año 2050, al menos un 70% del suministro eléctrico
1 Disponible en www.revistaei.cl/2019/12/23/energias-renovables-cerraran-2019-con-
mas-de-5-300-mw-de-proyectos-en-operaciones/ [fecha de consulta: 26 de diciembre de
2019] .
2 El estudio ponderó la calificación de cada país en tres áreas: fundamentals, oppor tunities
y experience
. bloombErg nEF
(2018 ).
El correlato en el ámbito de las inversiones es igual de gráfico: de tan solo cien millones
de dólares invertidos en ERNC el año 2011, la cifra aumentó a tres coma cinco billones
de dólares para el año 2015.
bloombErg nEF
(2018), p. 59.
En el informe “Climatescope 2019”, Chile volvió a ser destacado ocupando la segunda
posición en el ránking. Disponible en http://global-climatescope.org/assets/data/reports/
climatescope-2019-report-en.pdf [fecha de consulta: 3 de marzo de 2020].
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sea proveído por fuentes ERNC3. Recientemente, el Ministerio, incluso,
adelantó la meta para el año 20304.
Sin perjuicio de que el escenario descrito sea muy auspicioso, la transi-
ción de un modelo energético convencional a uno ERNC supone superar
desafíos sociales y jurídicos no menores, para cuyo éxito se requiere de
una sinergia entre intereses públicos y privados. Entre estos últimos, esta
reciente transformación del mercado eléctrico vuelve a recordarnos una
característica inherente del mismo: su gran volatilidad frente a usuales
cambios coyunturales o estructurales, cuestión que colisiona con la es-
tabilidad que las partes buscan asegurar cuando suscriben contratos de
suministro de energía eléctrica, especialmente, de largo plazo, ocasionando
desequilibrios contractuales imprevisibles a la época de su celebración.
En este sentido, revisaremos los principales cambios ocurridos en el
mercado eléctrico con relación a la entrada masiva de ERNC que se ha
propiciado en el último tiempo, dando cuenta de cómo este fenómeno
puede abrir una ventana a la inclusión de prácticas más sofisticadas de
redacción de cláusulas de ajuste o revisión de precio, de modo de anular o
morigerar los efectos que circunstancias imprevistas puedan ocasionar en
contratos de suministro. Como veremos, la falta de consenso doctrinario
y jurisprudencial sobre la teoría de la imprevisión hace aún más deseable
el desarrollo e implementación de este tipo de cláusulas.
ii. nocionEs básicas
dEl Fun cionamiEnto dEl m Ercado Eléctrico
Entender cómo funciona el mercado eléctrico no es una tarea fácil, sobre
todo considerando que se compone de un entramado regulatorio que
convive con el desarrollo de la libre actividad económica. Sin embargo,
es necesario exponer las reglas básicas de su funcionamiento, sobre todo
del segmento de generación eléctrica, para comprender las controversias
jurídicas que afectan a los contratos de suministro de energía eléctrica
PPA –como se conocen en inglés–.
A partir de la década de 1980, con la fijación del texto refundido de la
LGSE de 1982, se instauraron los principios rectores del mercado eléctrico
chileno. Bajo un esquema descentralizado, se distinguieron, por un lado,
3 Ministerio de Energía, Política Energética 2050. Disponible en www.energia.gob.cl/
sites/default/files/energia_2050_-_politica_energetica_de_chile.pdf [fecha de consulta:
12 de agosto de 2019].
4 Disponible en www.emol.com/noticias/Tecnologia/2019/12/10/969926/Meta-70-
energias-renovables-COP25.html [fecha de consulta: 1 de marzo de 202 0].
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