La progresiva humanización de los procesos de insolvencia de personas naturales: desde la servidumbre e infamia hasta los procesos concursales de consumidores
| Autor | Álvaro Pérez-Ragone |
| Cargo | Profesor de Derecho procesal civil de la Pontificia Universidad Católica de Valparaíso |
| Páginas | 641-678 |
A
The treatment of insolvency has
undergone a historical process for several
centuries. e modern outstanding debt
and the commercial or industrial failure
are consistent with the development of
* Profesor de Derecho procesal civil de la Ponticia Universidad Católica de Val-
paraíso. Este aporte fue posible gracias a los diálogos mantenidos con el colega Prof.
Dr. Christian Baldus y la Dra. Schmon en la Universidad de Heidelberg en el invierno
2012/2013 quienes, dentro del marco de un programa de la DAAD acompañaron mi
estadía como profesor visitante a cargo de un seminario durante tres meses. Todo lo
valioso en aporte interdisciplinario es mérito de ellos. También se dio dentro del cierre
del proyecto Nº 1111021: “Principios de la tutela ejecutiva del crédito” ya
concluido. El texto fue originalmente escrito en alemán y esta es la versión traducida
al español cuya adecuación a reglas de edición y correcciones se las agradezco a los ayu-
dantes del Departamento de Derecho Procesal Civil de la PUCV, Gabriela Palacios y
Sebastián Vergara de la Rivera. Finalmente durante la estadía el tedioso escaneo y orden
de las fuentes fue realizado por el ayudante Juan Magasich.
R
El tratamiento de la insolvencia ha
sufrido un proceso histórico de varios
siglos. La deuda restante moderna y el fra-
caso comercial o industrial se corresponde
con el desarrollo de la ley de bancarrota
L
:
[e Progressive Humanization of Insolvency Procedures Involving Natural
Persons: From Debt Bondage and Infamy to Consumer’s Insolvency Procedures]
Á P-R*
Ponticia Universidad Católica de Valparaíso, Chile
R el 23 de octubre y el 13 de diciembre de 2013
Revista de Derecho
de la Ponticia Universidad Católica de Valparaíso
XLI (Valparaíso, Chile, 2013, 2do Semestre)
[pp. 641 - 678]
Á P-R642 R D XLI (2do S 2013)
privada de las personas. La historia del
equipo de desarrollo de la realización de
los resultados de la hoja de ejecución en
una prisión de los deudores del siglo XXI.
Ahora, el trabajo da al deudor una segunda
oportunidad de comparar la deuda y ya ha
jugado un papel importante en Roma y en
algunas culturas medievales (servidumbre
por deudas) y modernos.
P
Servidumbre por deudas – Insolven-
cia – Consumidores.
I. I
El Código [Ordenanza] Concursal alemán (Konkursordnung) alemán
rigió desde el 1 de octubre de 1879 hasta el 31 de diciembre de 1999; luego
fue reemplazado y rige hasta hoy como Código [Ordenanza] de Insolvencia
(Insolvenzordnung). El verbo concurrere, por un lado, signica “encuentro
de unos, competencia o concurrencia”, y ellos se relacionan con la carrera o
competencia, en la que se encuentran los acreedores en relación a su deudor
común a los efectos de poder satisfacer su crédito. Por otro lado, el térmi-
no “insolvencia” deriva del verbo latino solvere, que quiere decir “pagar”,
y por ello es que resulta consecuente, a primera vista, su relación con un
procedimiento pensado justamente cuando el deudor está imposibilitado
o incapacitado de pagar.
Las diferentes designaciones dadas al proceso de insolvencia no deben
conducir a confusiones. Justamente antes del Código Código de Insolvencia
hubo al menos dos procedimientos que regulaban el fenómeno concursal:
por un lado, el procedimiento de liquidación universal; y por el otro el de
convenio o transacción, aunque en ambos se hablaba del elemento común de
la insolvencia1. En relación a la incapacidad de pago y sobreendeudamiento
como causales para la apertura de un proceso de insolvencia, son conceptos
cuya delimitación en comprensión y extensión nos son claros hasta hoy2.
1 K, Joseph, Lehrbuch des Konkursrechts (Stuttgart, 1891), pp. 1-4; cfr. B-
, Hieronymus,eorie des Concurs-Processes nach gemeinem Rechte (4ª edición y 2ª
impresión, München, 1868), IV, pp. 3 -8.
2 S, iemo, Der Erönunggrund der Überschuldung (Baden-Baden, Diss.
Köln, 2012), pp. 261-271.
private individual insolvency act. e
history of the team that developed the
implementation of the results of the
worksheet in a prison for the 21st century
debtors. Now, work gives the debtor a
second chance for comparing the debt
and has played an important role in Rome
and some medieval and modern cultures
(debt bondage).
K
Debt bondage– Insolvency – Con-
sumers.
643L
En todo caso, se trata del fenómeno de la crisis del deudor en tanto que, ora
por incapacidad de pago o iliquidez actual, ora por sobreendeudamiento,
se encuentra en estado (actual o inminente) de insolvencia, es decir, no
dispone de suciente patrimonio, para el cumplimiento o cobertura de sus
obligaciones exigibles3.
La ejecución universal se contrapone así a la singular, siendo ésta menos
compleja en los intereses en juego (aún con pluralidad de acreedores) en
contra de un deudor común, pero solvente. El concurso de acreedores frente
a un mismo deudor insolvente requiere, por un lado, el equilibrio entre los
intereses jurídicos y económicos de aquellos a ser satisfechos parcialmente
y los del afectado por su insuciencia patrimonial. Dejó implísito que
también interesa a la dinámica económico-social del Estado una adecuada
regulación, lo que por cierto se evidenciará en el tratamiento histórico que
se desarrolla infra4.
Entonces, ¿cómo se reparte el riesgo de la incapacidad de pago de un
deudor común? En general existen las siguientes posibilidades polarizadas
para canalizar procesalmente la insolvencia: i) una bajo la fuerte dirección de
los acreedores con una reducida intervención del tribunal; ii) la otra, sujeta
a la dirección principal por parte del tribunal del proceso, con la posibilidad
tanto para acreedores como para el deudor del impulso y control del proceso5.
Ambas alternativas necesitan necesitan contemplar (intensicando todas por
igual o algunas más acentuadas que otras) los siguientes aspectos: i) obtener
una correcta información del patrimonio del deudor, ii) evitar fraudes y actos
de colusión entre los acreedores y/o de alguno de estos con el deudor, iii)
nalmente la posibilidad –tanto para las personas naturales como para las
empresas– ya sea de liquidar su patrimonio, o bien, de acudir a una alterna-
tiva de saneamiento, reorganización o liberación de deudas6. Siendo que la
3 Podría partirse de una noción más amplia a la de insolvencia con el término so-
breendeudamiento (que en este artículo se entiende aplicable tanto al sujeto pasivo em-
presario como a la persona natural consumidor). Noción amplia que permitirá incluir
diversos niveles o grados de crisis, los que por cierto no tenían contemplación o relevan-
cia legal, sí fáctica para facilitar un tratamiento más o menos riguroso y limitativo de los
derechos del deudor. En el caso de la Ley italiana de enero del 2012, en su art´piculo
6,2, dene sobreendeudamiento como “Ai ni del presente capo, per ‘soraindebita-
mento’ si intende una situazione di perdurante squilibrio tra le obbligazioni assunte e il
patrimonio prontamente liquidabile per farvi onte, nonché la denitiva incapacità del
debitore di adempiere regolarmente le proprie obbligazione”.
4 B-H, August von, Der römische Civilprozess (Bonn, 1865),
pp. 316-320.
5 T, Charles, e Historical Evolution of the Bankruptcy Discharge, en American
Bankruptcy Law Journal, 3 (1995), pp. 5-10.
6 M, Nathalie, e Role of History and Culture in Developing Bankruptcy and
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